Как не сесть на мель при поставке товара на FOB
Когда чем-то пользуешься ежедневно, создается иллюзия того, что ты в этом разбираешься на все сто. На рынке так часто звучат слова FOB, CIF, CFR, что каждый трейдер уверен: уж он-то знает, о чем речь. Но так ли это на самом деле? Не окажется ли такая уверенность (или даже самоуверенность) губительной при ведении бизнеса?
Что такое FOB и с чем его едят?
Начнем с простого. На сегодняшний день контракты на условиях FOB являются одними из наиболее распространенных на рынке. Как известно, FOB — это аббревиатура от «free on board». При контрактах, заключенных на таких условиях, на продавца возлагается обязанность доставить товар в порт и погрузить на судно. С этого самого момента — когда груз пересекает борт судна — риски переходят от продавца к покупателю.
Казалось бы, мы сейчас перечислили всем известные постулаты, на которых каждый из участников рынка уже давно собаку съел. Однако, как показывает практика, остальные детали контрактов FOB на основании форм GAFTA/FOSFA — это тайна, покрытая мраком. Попробуем пролить свет на эти тайны и развенчать популярные мифы о контрактах FOB, заключенных стандартными формами GAFTA/FOSFA.
Миф № 1. Начать исполнение контракта может любая из сторон
При заключении контракта FOB может сложиться впечатление, что начать исполнение контракта может любая из сторон. Реальность такова, что исполнение контракта FOB начинается с номинации судна, а это исключительное обязательство покупателей. В классическом контракте FOB период отгрузки всегда в опции покупателя. Поэтому номинировать судно и начать исполнение контракта должен покупатель. Иными словами, кнопка запуска исполнения контракта принадлежит покупателю, и сам покупатель определяет, когда ее включать, путем номинации судна. Если покупатели не выполнят это обязательство в предусмотренные контрактом сроки — все, пиши пропало (то есть контракт нарушен, и продавец может требовать компенсации убытков).
Миф № 2. Продавец имеет право начать погрузку товара в подходящее ему время
Те, кто работает в этом бизнесе не первый день, знают, что период поставки — понятие растяжимое. Другими словами, «растягивать» его можно на любой промежуток времени — как на две недели, так и на два месяца. В результате такой неопределенности могут возникнуть разные ситуации — например, товар находится в наличии продавца и в его интересах сбыть его как можно быстрее (раньше отправишь товар — раньше риски переходят к покупателю). Но как бы ни хотелось продавцу очистить свою совесть вместе с портовыми терминалами, он не может погрузить товар в подходящее для него время, даже если это время в рамках периода поставки. Исключительно покупатель определяет, когда будет номинировано и предоставлено в порт погрузки судно, соответственно, покупатель выбирает время начала погрузки товара.
Миф № 3. Товар должен быть в наличии к началу периода поставки
Если в правдивости предыдущих мифов еще могли возникнуть какие-то сомнения, вызванные здравым смыслом и спецификой аграрного бизнеса, то в данном случае все представляется абсолютно логичным. Есть контракт, есть четкая дата начала периода поставки, и, казалось бы, продавец должен иметь товар в порту, готовый к погрузке к этой дате. Но и здесь не без подводных камней — на самом деле продавец не обязан подготовить товар к погрузке к началу периода поставки.
Ложка дорога исключительно к обеду, поэтому продавец обязан подготовить товар к погрузке ко времени прихода судна. Условно говоря, после номинации судна продавец начинает транспортировать груз в порт в таком количестве, чтобы к моменту прихода судна товар мог быть загружен без задержек, что позволяет избежать нежелательных расходов для обеих сторон.
Миф № 4. Подтверждение наличия товара
По убеждению некоторых участников рынка, продавец обязан подтвердить, что товар имеется в наличии. К большому сожалению покупателей, вынуждены сообщить, что это миф. Один лишь факт того, что стороны приняли условия FOB, не подразумевает возможность автоматически возложить на продавца обязанности, которые не предусматривались этим базисом поставки. При заключении контрактов FOB стоит учитывать два важных нюанса.
Первый нюанс — разумеется, специфика бизнеса. Специфика аграрного бизнеса такова, что на момент заключения контракта (а иногда — и к началу периода поставки) товара у продавца может еще и не быть. В контрактах на условиях FOB продавец не обязан подтверждать наличие товара. Поэтому заключать контракты, не имея товара в порту, можно и нужно (иначе есть риск упустить выгодную деловую сделку). Если желание заработать пересиливает страхи, необходимо обращать внимание на второй нюанс.
Второй нюанс заключается в том, что подтверждение наличия товара все-таки может стать обязательством продавца. В этой ситуации (да и в большинстве ситуаций при ведении бизнеса) нужно следовать принципу: что написано пером, то не вырубишь топором. Иными словами, такое обязательство продавца возникает только в тех случаях, когда оно было четко предусмотрено контрактом. Так что готовьте сани летом, а контракты — зимой, то есть продумывайте варианты развития событий еще до подписания контрактов.
Миф № 5. Сообщение о готовности судна означает готовность к погрузке
Одним из главных нюансов для понимания условий контракта является учет контекста. Так и сообщение о готовности судна и готовность к погрузке имеют разное значение в разном контексте.
Действительно, подача сообщения о готовности судна в порту погрузки ведет к обязанности продавца начать погрузку товара. Тем не менее, если судно физически не готово к погрузке (например, трюмы не очищены после предыдущего рейса), продавец может отклонить сообщение о готовности судна и сталийное время не будет считаться. Расчет сталийного времени начнется только после дополнительной очистки и инспекции судна.
С точки зрения права, покупатель обязан предоставить судно, на которое будет физически и юридически возможно погрузить согласованный товар в согласованном месте. Как только судно приходит в порт назначения, обязанность покупателя выполнена, а у продавца возникает обязанность погрузить товар. Логика очень проста: по контракту FOB с момента погрузки, риски перейдут к покупателю, и даже если товар будет поврежден в трюмах судна — это уже проблемы покупателя.
Таким образом, сообщение о готовности судна не всегда означает готовность к погрузке. Однако даже если судно не готово, продавец не имеет права отказаться от исполнения контракта, он должен ожидать очистки и выполнять свои контрактные обязательства.
Миф № 6. Грузить товар можно исключительно во время периода поставки
Разумеется, условия контракта — это «писаная конституция» сторон, которой нельзя пренебрегать ни при каких обстоятельствах. Однако не бывает правил без исключений, и об этих исключениях лучше знать заранее, чтобы обезопасить себя от возможных убытков.
Представим, что последний день погрузки — 30 июля. Судно, зафрахтованное покупателями, приходит в порт 30 июля. Технически покупатель выполнил свои обязательства предоставить судно к погрузке в течение определенного периода, но по факту погрузка товара может занять больше времени, чем один день. Тем не менее погрузка за рамками периода поставки в контракте FOB не будет считаться нарушением контракта, поскольку в силу будут вступать положения GAFTA/FOSFA, разрешающие погрузку за пределами периода поставки. Таким образом, объявление дефолта — не лучший вариант для продавцов, если они не желают вовлечь себя в заведомо проигрышный арбитражный процесс.
***
Как видим, даже в случае постоянного исполнения контрактов на условиях FOB существуют риски неумышленного нарушения таких контрактов. Чтобы не остаться за бортом, стоит заранее оценить все потенциальные риски и оговорить их в самом контракте. Ну, а если что-то пойдет по наклонной — юристы всегда готовы прийти на помощь и бросить спасательный круг.
Иван Касынюк, партнер юрфирмы AVELLUM
