Краткий экскурс по арбитражам GAFTA/FOSFA

Арбитраж представляет собой наиболее предпочтительный инструмент ADR — альтернативного разрешения коммерческих споров. Самые привлекательные преимущества арбитража, и одновременно его яркие отличия от государственных судебных инстанций, — это гибкость процедуры, скорость разрешения споров и относительная дешевизна процесса. В этой статье мы, базируясь на многолетнем опыте Interlegal в ведении лондонского арбитража, кратко расскажем об арбитражах GAFTA и FOSFA, таких, какими они являются на практике.

Для того, чтобы спор между сторонами мог быть передан на рассмотрение в арбитраж GAFTA или FOSFA, стороны не обязательно должны быть участниками данных ассоциаций. Но очевидно, что они должны об этом заранее договориться. Стандартные проформы торговых контрактов, издаваемые ассоциациями, изначально содержат соответствующие оговорки. В любом случае не стоит терять бдительность и следует проконтролировать наличие в контракте арбитражной оговорки (в виде отдельного положения или отсылки на соответствующие положения типовой проформы). На стадии конфликта стороны вряд ли договорятся об отнесении спора к юрисдикции определенного судебного органа или арбитража. По крайней мере, в интересах ответчика будет затягивание разбирательства, а процесс определения компетентного органа и юрисдикции (так называемый forum shopping) — отличный помощник в этом деле.

Сроки инициирования арбитража GAFTA определяются арбитражными правилами GAFTA №125 и варьируются от 10 дней до 1 года с определенного правилами момента, в зависимости от категории спора и от условий поставки: CIF, CIFFO, C&F, C&FFO, FOB и т. д.

FOSFA для инициирования арбитража устанавливает срок 90 дней по спорам, вытекающим из качества и/или количества, а по иным спорам — 120 дней.

Процессуальные основы прописаны в Арбитражных правилах GAFTA №125 и Правилах FOSFA об арбитраже и апелляции. Ими же предусмотрено применение британского Арбитражного Акта 1996 года и всех дополнений и поправок к нему для вопросов, которые прямо не урегулированы правилами.

В качестве альтернативы GAFTA/FOSFA предлагают процедуру рассмотрения простых споров (Simple Disputes Arbitration Rules No. 126/Rules for Small Claims Single Tier), в рамках которой дело рассматривается единоличным арбитром, а решение первой инстанции является окончательным и не подлежит обжалованию.

Согласно соответствующим правилам, состав трибунала арбитража GAFTA/FOSFA — 3 арбитра. Однако стороны могут согласовать, что их спор будет рассмотрен единоличным арбитром. Это и дешевле, и быстрее, и проще в плане коммуникации. 

Если же стороны не достигли соглашения по назначению единоличного арбитра, то каждый назначает своего, а далее, уже после подачи иска или заявления о применении промежуточных мер обеспечения иска (при необходимости), GAFTA назначает третьего арбитра, который возглавит трибунал.

В арбитраже FOSFA третий арбитр назначается сразу после назначения двух сторонами или Федерацией без ожидания подачи иска или осуществления других процессуальных действий.

В определенных случаях GAFTA/FOSFA могут назначать арбитров самостоятельно: если контрагент так и не номинировал арбитра в установленный срок либо в случае объективных причин, по которым номинированный арбитр больше не может продолжать выполнять свои обязанности.

Рассматривать дело в арбитраже GAFTA может только квалифицированный арбитр GAFTA (Gafta Qualified Arbitrator), в арбитраже FOSFA — члены Федерации (Trading, Full Broker and Full Non-Trading Members), которые не занимаются частной юридической практикой. При этом арбитры не могут быть прямо или косвенно заинтересованы в сделке, относительно которой ведется спор. Арбитр считается назначенным с того момента, когда он выразил свое согласие сторонам и/или GAFTA/FOSFA.

При назначении арбитр должен быть проинформирован о том, кто является сторонами, от имени какой стороны он назначается, дате контракта и любых других условиях, которые являются существенными в каждом конкретном случае. Если арбитр принял назначение, необходимо уведомить об этом противоположную сторону в письменном виде, указывая его контактные данные.

С момента такого уведомления контрагент получает 9 дней (по правилам GAFTA) и 30 дней (в арбитраже FOSFA) для назначения своего арбитра или согласования кандидатуры единоличного арбитра.

Что будет, если контрагенты так и не назначили арбитра? Такая ситуация предусмотрена правилами и предлагает истцу подать заявление в GAFTA/FOSFA с просьбой назначить арбитра самостоятельно.

С того момента, когда трибунал сформирован, начинается самое интересное — арбитражная процедура. Она во многом зависит от существа и сложности дела. Как правило, арбитражи  GAFTA/FOSFA ведутся в письменном виде. В арбитражной процедуре GAFTA стороны могут подать заявление трибуналу о назначении устного слушания. Но решение все равно за трибуналом — устное слушание назначается, исходя из соображений целесообразности.

Письменная форма ведения арбитража подразумевает обмен письменными пояснениями. Истец подает иск, в котором описывает фактические обстоятельства дела и излагает свою позицию, обосновывая последнюю положениями контракта и английским правом. К иску в обязательном порядке прилагаются все документы, на которые делаются отсылки. Важно в итоге просуммировать цену иска и описать, какие именно средства защиты истец требует от арбитров. Не стоит забывать об указании требования взыскать проценты, начисленные на сумму иска.

В свою очередь, ответчик подает отзыв на иск, в котором с помощью фактов и права отрицает аргументы истца и обосновывает свою правоту. Каждый не отвергнутый аргумент истца считается принятым автоматически. К ответу на иск также прикрепляется пакет документов, на которые ссылается ответчик. Важно следить за утвержденным графиком арбитражного процесса и соблюдать установленные сроки.

Даже при большом желании иногда достаточно трудно уложиться в установленные сроки арбитражной процедуры. Это может быть связано, к примеру, с получением необходимой информации от третьего лица. В таком случае одна сторона может согласовать с другой отсрочку на определенный срок. Если контрагент не идет на компромисс, с просьбой о продлении срока можно обратиться к трибуналу.

Естественно, недобросовестные стороны могут взять себе на вооружение этот процессуальный инструмент для того, чтобы затянуть дело. Но у трибунала есть полномочия установить стороне, которая намеренно затягивает процесс, более жесткий срок для предоставления соответствующих пояснений/документов и т.п.

Каким бы напряженным ни был спор во время арбитражного рассмотрения, за сторонами все равно остается право урегулировать спор в мирном русле. В этом случае арбитры потребуют оплату лишь за фактически затраченное время, которое, впрочем, остается небольшим вплоть до момента начала написания ими решения. 

Опыт Interlegal показывает, что около 70% споров в арбитраже не доходят до логического завершения — вынесения арбитражного решения, поскольку стороны приходят к мирному урегулированию спора. Статистика самих арбитражей дает примерно те же цифры.

В одном из недавних дел Interlegal в арбитраже GAFTA контрагенты Клиента весьма неохотно шли на переговоры по урегулированию спора, вплоть до момента подачи иска. Тем не менее, получив иск и оценив позицию истца, контрагенты поспешили урегулировать спор. Они логично решили не увеличивать сумму, подлежащую оплате, юридическими расходами, арбитражными издержками и присужденными процентами.

После того, как сторонами были предоставлены все пояснения с сопутствующими документами, они будут рассмотрены трибуналом. По итогам рассмотрения выносится решение, которое передается сторонам только после полной оплаты стоимости арбитражного рассмотрения и расходов трибунала.

На июль 2018 года депозиты, которые вносятся при арбитражном рассмотрении в GAFTA, составляют:

•    £10,000.00 — если обе стороны являются членами GAFTA;
•    £11,500.00 — когда одна сторона не является членом GAFTA;
•    £13,000.00 — когда обе стороны не являются членами GAFTA;
•    £15,000.00 — за апелляционное обжалование, вне зависимости от членства в GAFTA.

FOSFA устанавливает такие суммы:

•    £5,000.00 — депозит за арбитраж;
•    £10,000.00 — депозит за апелляцию;

В то же время, сумма депозита может быть определена непосредственно трибуналом или единоличным арбитром.

Стоимость услуг арбитра устанавливается отдельно, на усмотрение арбитра, и не может быть менее £750.

Арбитражи GAFTA/FOSFA предусматривают возможность обжалования решения в апелляционном порядке. GAFTA сохраняет за сторонами право подать апелляцию в течение 30 последовательных дней после вынесения решения по делу. Правила №125 четко прописывают решения, которые не могут быть обжалованы. Например, это решения по спорам, вытекающим из гарантированного продавцом состояния товаров по прибытии (Rye Terms), решения трибунала о наличии у него юрисдикции, решения о применении промежуточных мер. FOSFA также предоставляет возможность апелляционного обжалования решения в течение 28 последовательных дней с момента отправки решения сторонам.

Процедура исполнения осуществляется согласно Нью-Йоркской Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года. На сегодня 156 стран являются участницами данной Конвенции и применяют общие законодательные стандарты для признания арбитражных решений на своей территории. Interlegal имеет обширный опыт исполнения арбитражных решений в различных странах, включая и Украину.

Екатерина Гадецкая, старший юрист Международной юридической службы Interlegal

Валерия Иванова, помощник юриста Interlegal