Спадкування бізнесу: які складнощі? Як убезпечити себе і своїх нащадків від «віджиму»? — Анатолій Косован, Віталій Желінський
«Ми й раніше регулярно зустрічалися з питаннями контролю бізнесу зі сторони власників в процесі спадкування. Але після початку повномасштабного вторгнення таких ситуацій істотно побільшало. Тільки за останній рік у нас чотири компанії, в яких неочікувано не стало одного з засновників чи єдиного», — каже керуючий партнер юридичної фірми «Kosovan Legal Group» Анатолій Косован.
Які підводні камені існують при спадкуванні бізнесу? Які ризики? Які інструменти є для убезпечення себе від рейдерства чи недружніх дій конкурентів? Про це йшлося на семінарі Аграрної освітньої платформи «Культиварій» «Контроль у бізнесі», на якому побував і Latifundist.com.
Складні ситуації, які можуть виникати в управлінні бізнесом
1. Юристи сходяться на думці, що однією з найскладніших ситуацій для управління бізнесом є його поділ 50 на 50. 50% не достатньо для прийняття будь-якого рішення. В умовах, коли хтось з партнерів перебуває за кордоном, не глибоко занурюється в операційну частину бізнесу, але хоче брати участь в прийнятті рішень, нерідко виникають сварки і непорозуміння. І в такій ситуації нічого неможливо зробити, тому що 50% — це блокувальний пакет кожного з партнерів.
Анатолій Косован
керуючий партнер «Kosovan Legal Group»
«За таких обставин дуже складною є ситуація, коли одного з партнерів не стає. Як мінімум півроку, які законом передбачені на вступ у спадок, не буде з ким домовлятися. Поки спадкоємці не оформлять спадщину, неможливо прийняти будь-яке рішення», — каже Анатолій Косован.
Що робити в таких випадках? Якщо бізнес поділений 50 на 50, і власники не можуть прийняти рішення через блокування своїми частками, за законом, бізнесом керує директор. В українських реаліях це або власник частини бізнесу, або довірена людина когось з власників. В цьому, на думку юристів, є певна проблема, адже він може діяти, всупереч інтересам спадкоємців.
«Директор може блокувати доступ до даних чи дивідендів іншим власникам. Більше того. Він може просто прийняти рішення і всі активи перейдуть до інших юридичних осіб», — каже Анатолій Косован.
2. Коли співвідношення часток 20/80, 30/70 і т.і., існують інші загрози. Мажоритарний власник уповноважений приймати рішення майже по всіх питаннях, які стосуються діяльності бізнесу. Досить часто інвестори, які просто вкладають кошти і не хочуть брати участь в операційній діяльності, заходять саме в міноритарну частку.
Анатолій Косован
керуючий партнер «Kosovan Legal Group»
«Такий інвестор може опинитися в ситуації, коли його просто відсторонять від бізнесу. Він не зможе забрати гроші, йому можуть заблокувати видачу дивідендів і доступ до фінансової звітності», — попереджає експерт.
Проблеми, які можуть виникати зі спадкуванням
1. Неочікуване спадкування. Мінімум на 6 місяців, поки спадкоємці не отримають офіційні права на спадок, бізнес втрачає управління.
2. Суперечки між спадкоємцями.
«Не зачаровуйтесь. За 25-річну практику я бачив величезну кількість ситуацій, коли люди на певному етапі, коли їм нема чого ділити, при обговоренні про розподіл майбутніх прибутків чи майбутнього управління, легко про все домовляються. Коли ж стає питання про конкретні кошти, процеси, майно, відповідальність, прийняття рішень, починаються різні нюанси», — попереджає Анатолій Косован.
І додає, що всі попередні домовленості між спадкоємцями, які ніде не зафіксовані, нікого ні до чого не зобов'язують.
3. Недієздатність одного з співвласників. Тяжка хвороба може на невизначений час поставити ефективне управління бізнесом під питання.
Що робити?
Віталій Желінський
ексзаступник директора Департаменту нотаріату Мінюсту
«Будь-який конфлікт між спадкоємцями можна вирішити тільки тоді, коли всі сторони хочуть чути один одного і прагнуть вирішити проблему. Інакше у виграші не залишиться ніхто», — переконаний ексзаступник директора Департаменту нотаріату Мінюсту Віталій Желінський.
Як власник бізнесу може убезпечити його від занепаду і некерованості після смерті? Заповіт не є панацеєю, оскільки, по-перше, його можна оскаржити в суді. По-друге, законом передбачена обов'язкова частка у спадщині для неповнолітніх, малолітніх, недієздатних спадкоємців тощо (½). Тобто на етапі поділу майна, корпоративних прав їх левова частка передбачувано може перейти третім особам.
Як спадкоємці можуть можуть перестрахуватися від втручання третіх осіб, а власник бізнесу самостійно призначити правонаступника?
Юристи радять укладати спадковий договір.
Віталій Желінський
ексзаступник директора Департаменту нотаріату Мінюсту
«Він може заблокувати вступ у спадщину іншим особам. Тому що за спадковим договором особа стає власником одразу після смерті відчужувача. Нотаріусом на основі посвідченого спадкового договору реєструється обтяження в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна. Маючи на руках свідоцтво або повторне свідоцтво про смерть та договір спадкування, ви звертаєтеся до нотаріуса з заявою про зняття обтяження, робите заяву про вступ і на підставі цього автоматично отримуєте свою частку до завершення 6 місяців, передбачених законодавством на вступ у спадок».
До речі, майно, яке вказане у спадковому договорі, не входить до складу спадщини і не спадкується. Але за умови, якщо воно є спільною власністю одного з подружжя, на укладання спадкового договору потрібна згода чоловіка чи дружини.
Якщо майно було подароване, або отримане у спадщину чи придбане до шлюбу, згода «другої половини» не потребується.
«Якщо буде спадковий договір щодо майна, але потім вирішили зробити заповіт, то цей заповіт буде нікчемним», — попереджає Віталій Желінський.
Спадкування частки бізнесу. Як оформити права?
ТОВ є найкращою організаційно-правовою формою при спадкуванні, вважають юристи, оскільки з 2018 року вона є досить досконало врегульованою. Ані фермерські господарства, ані приватні підприємства не дають власникам часток такої свободи дій.
Отримавши свідоцтво про спадщину, спадкоємці частки у ТОВ йдуть до державного реєстратора з двома документами: копією свідоцтва на право на спадщину і заявою про вступ. На підставі цієї заяви, без усіляких протоколів і зборів співвласників, спадкоємець стає учасником ТОВ. Навіть якщо Статутом товариства передбачена згода інших членів.
«Таких статутів безліч. Але закон «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» прямо каже, що з 17 червня 2019 року положення Статуту ТОВ/ТДВ, які протирічать закону про ТОВ/ТДВ, не застосовуються», — пояснює Віталій Желінський.
Якщо підприємство має іншу організаційно-правову форму — фермерське господарство, приватне підприємство тощо — отримавши свідоцтво про право на спадщину, спадкоємець має пройти узгодження з іншими членами товариства. Зазвичай, це прописано в статутах підприємств. Тобто потрібно зібрати збори, щоб вони протокольно прийняли рішення про прийняття спадкоємця до товариства. При цьому партнери мають право як зробити це, так і відмовити заявнику.
Підводні камені
Віталій Желінський рекомендує отримавши свідоцтво на частку в ТОВ чи ТДВ, відразу внести її до реєстру. Це може зробити в нотаріуса,який видав свідоцтво. Але — і це важливо — якщо цей нотаріус працює в тій самій області, де зареєстровано товариство. Інакше реєстрація буде визнана недійсною.
«Важлива деталь: в період між отриманням свідоцтва від нотаріуса і походом до державного реєстратора можуть з'явитися те, що я називаю «забори». Якісь ухвалки про заборону реєстраційних дій тощо. Тому порада: коли є протисила, намагайтеся оформити спадщину максимум за півтора року з моменту смерті. Інакше, незалежно від того, чи є у вас на руках свідоцтво, вас можуть виключити з числа учасників», — попереджає Віталій Желінський.
Якщо між спадкоємцями йдуть судові процеси, юристи рекомендують написати нотаріусу заяву про те, щоб зупинити видачу будь-яких свідоцтв про право на спадщину у зв'язку з тим, що питання вирішується в суді. Це буде підставою для нотаріуса відмовляти іншим кандидатам на отримання свідоцтва про право на спадщину.
Хто керуватиме бізнесом до оформлення спадщини?
Якщо у складі спадщини є корпоративні права, для управління ними, нотаріус, а в сільських населених пунктах — посадова особа органу місцевого самоврядування, призначає управителя спадщини з числа спадкоємців або виконавців заповіту. В разі їх відсутності — з іншою особою. Хоча нотаріуси неохоче йдуть на укладання угоди про призначення управителя, але власники бізнесу мають знати, що така норма є.
Будь-хто із спадкоємців може звернутися до нотаріуса із заявою про призначення управителем до 6 місяців з дня відкриття спадщини. При цьому закон не вимагає згоди інших спадкоємців.
Віталій Желінський
ексзаступник директора Департаменту нотаріату Мінюсту
«Свідоцтво для управителя видає нотаріус, який веде спадкову справу, незалежно від того, де майно знаходиться. Це як довіреність від померлого. Я не знаю жодного судового рішення, яке б визнало свідоцтво для управителя недійсним», — каже Віталій Желінський.
До вступу всіх спадкоємців у спадщину управитель має право виконувати усі управлінські функції, крім відчуження, та передачі в заставу.
