Дьявол кроется в деталях, или Не только соевые правки: о подводных камнях законопроекта №1210
В аграрной среде законопроект №1210 широко известен отменой так называемых «соевых правок», из-за которых экспортеры сои и рапса потеряли право на возмещение налога на добавленную стоимость (НДС).
16 января Верховная Рада проголосовала за законопроект №1210, который должен вступить в силу после подписания Президентом. Но, видимо, из-за пандемии COVID-19 в фокусе Президента оказались совершенно другие задачи, и закон до сих пор так и не был подписан.
Читать по теме: «Соевые правки»: поигрались и хватит
В последние несколько дней вопрос с подписанием законопроекта №1210 снова оживился. Сначала появилась информация, что закон будет «ветирован», но сразу же заместитель руководителя Офиса президента Юлия Ковалив заявила, что Закон о внесении изменений в Налоговый кодекс (№1210) вступит в силу в ближайшее время.
Но, как говорится, «дьявол кроется в деталях». Кроме долгожданной отмены «соевых правок» законопроект №1210 содержит ряд сюрпризов, которые могут коснуться собственников компаний-нерезидентов, часто используемых для торговли на FOB, CPT зерноторговыми компаниями, а также для структурирования украинских агрохолдингов. И название этих сюрпризов — правила КИК (контролируемые иностранные компании).
На сегодняшний день многие украинские торговые компании используют нерезидентные фирмы для экспорта сельскохозяйственной продукции, а также для структурирования агрохолдингов. Использование нерезидентных компаний дает ряд преимуществ, в частности, таких как отсутствие валютного контроля и необходимости продажи валютной выручки, доступ к обслуживанию в первоклассных банках, скорость осуществления платежей, возможность организации консолидированной финансовой отчетности и привлечения европейского финансирования и инвестиций.
Но внедрение правил КИК в украинское законодательство может поставить под сомнение целесообразность использования нерезидентов, если правильно к этому не подготовиться.
Как это работает сейчас? Украинский собственник, имея компанию-нерезидента, может спокойно аккумулировать накопленную прибыль с целью сохранения или дальнейшего ее реинвестирования. Факт наличия прибыли у компании-нерезидента не влечет никаких налоговых последствий непосредственно для собственника этой компании до того момента, пока ему не будут выплачены дивиденды. Если компания выплачивает дивиденды, то украинский собственник обязан самостоятельно задекларировать этот доход и оплатить НДФЛ по ставке 9%, плюс военный сбор 1,5% от суммы полученных дивидендов.
Что же поменяется после внедрения правил КИК? Это означает, что резиденты Украины — собственники нерезидентных компаний — должны отчитываться о наличии иностранных контролируемых компаний, и при определенных условиях включать прибыль КИК в состав своего общего годового налогооблагаемого дохода.
То есть при определенных условиях, которые я опишу ниже, украинский собственник будет обязан уплачивать НДФЛ с прибыли своей компании-нерезидента независимо от того, выплачивались ли дивиденды или нет. Причем под украинское налогообложение будет подпадать вся прибыль компании-нерезидента, а не только часть, выплаченная в виде дивидендов.
Для того, чтобы оценить возможные последствия, прежде всего, следует разобраться, когда же ваша компания-нерезидент будет считаться КИК. Иностранная компания считается контролируемой, если гражданин Украины:
- владеет долей более 50% в иностранной компании;
- владеет долей более 10% в иностранной компании, но вместе с другими резидентами Украины владеет долями, в совокупности составляющими более 50%;
- осуществляет фактический контроль над иностранной компанией (например, является директором компании-нерезидента либо владеет акциями компании по трастовой декларации через номинальных собственников).
Важно отметить, что сам факт наличия КИК уже обязывает контролирующее лицо подавать отчет о КИК в налоговый орган одновременно с представлением годовой декларации об имущественном состоянии и доходах за соответствующий календарный год. Это значит, что под обязанность декларировать в Украине наличие в собственности нерезидентных компаний попадут абсолютно все без исключения. К отчету кроме информации о нерезидентной компании и доли участия контролирующего лица в обязательном порядке прилагаются копии финансовой отчетности контролируемой иностранной компании, подтверждающие размер ее прибыли за отчетный год. Интересно, что даже в случае, если ваша контролируемая иностранная компания не обязана готовить финансовый отчет по законодательству юрисдикции, где она зарегистрирована, вы все равно обязаны обеспечить подготовку отчетности по международным стандартам для последующего представления в налоговый орган в Украине.
Для владельцев иностранных компаний, чей оборот в совокупности составляет менее €2 млн в год, на подаче деклараций о КИК проблемы, в принципе, закончатся.
Но собственники иностранных компаний, у которых оборот превышает €2 млн, при определенных условиях будут платить налог на доходы физического лица в Украине по ставке 18% (НДФЛ) плюс 1,5% (военный сбор) на прибыль своих иностранных компаний. Звучит парадоксально, но таковы мировые тенденции по борьбе с уклонением от налогообложения и размытия налоговой базы, продиктованные планом BEPS.
К примеру, отметку в €2 млн легко достигнут все зерноторговые компании, которые делают оборот более чем 15 тыс. т в год. Поэтому правила КИК коснутся многих.
Но есть и хорошие новости: законодатель предусмотрел ряд освобождений от налогообложения КИК на уровне собственников в Украине.
Так, от налога на прибыль КИК, будут освобождаться собственники иностранных компаний при одновременном соблюдении ряда условий (см. Рис.1).
- Иностранная компания зарегистрирована в юрисдикции, которая имеет действующее соглашение об избежании двойного налогообложения или об обмене налоговой информацией (далее — СОИДН) с Украиной.
Следует отметить, что большинство популярных юрисдикций (Швейцария, Эстония, Великобритания, Кипр, ОАЭ), используемых торговыми компаниями и агрохолдингами, имеют действующие договоры с Украиной. Но, к примеру, Гонконг такого соглашения с Украиной не имеет, поэтому собственникам гонконгских компаний следует как можно скорее рассмотреть вариант замены структуры и закрытия компании в Гонконге, чтобы не попасть под налоги в Украине.
- Доходы КИК:
а) фактически облагаются по ставке не менее чем на 5 процентных пунктов базовой (основной) ставки налога на прибыль предприятий в Украине;
б) состоят более чем на 50% из доходов от активной деятельности (торговля товарами, услугами).
Данное условие легко выполняется торговыми компаниями, поскольку их доход генерируется активной деятельностью. Но агрохолдингам, зарегистрированным за рубежом (доходы которых преимущественно состоят из пассивных доходов — дивидендов от украинских компаний), придется задуматься на тему организации substance (реального экономического присутствия в стране регистрации — офис, сотрудники), чтобы избежать уплаты дополнительных налогов в Украине. К слову, ставка налога на 5 процентных пунктов ниже в таких популярных для регистрации агрохолдингов юрисдикциях, как Кипр, Мальта, Люксембург.
Рис. 1 Налогообложение КИК в Украине
*При отсутствии substance
Следует также отметить, что даже в случае, если ваша компания не соответствует указанным выше условиям, ставку налога на прибыль КИК можно снизить до 9%, если регулярно выплачивать дивиденды собственнику.
То есть вся суть правил КИК сводится к тому, чтобы бороться с нераспределенной прибылью в пользу реальных собственников, с целью ухода от налога на прибыль в стране нахождения собственника.
Несмотря на предусмотренные в законе новшества, при соблюдении определенных правил компании-нерезиденты остаются удобным инструментом для организации международной торговли и защиты. Если законопроект №1210 будет подписан Президентом, то правила КИК вступят в силу уже с января 2021 года. Очевидно, что после подписания закона, администрирование компаний-нерезидентов для украинцев станет немного сложнее и дороже, поэтому нашей первоочередной рекомендацией является пересмотр международных структур и ликвидация или закрытие ненужных компаний, а также поиск надежного консультанта, который поможет разобраться в подготовке отчета по КИК и расчета и уплаты налогов в случае необходимости.
Ольга Черевко, управляющий партнер юридической компании GLS
